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| 刘大生：一塌糊涂的银监会
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| 时间：2006/06/11 出处：世纪沙龙 |
（一）“银监会”是一个不合宪法的存在物。
2003年，中国冒出了一个名叫“银行业监督管理委员会”的机构，这是一个违反宪法的机构。
《中华人民共和国宪法》第二十七条规定：“一切国家机关实行精简的原则”。众所周知，中国人民银行是中华人民共和国的中央银行，从中华人民共和国成立以来一直承担金融企业的监督管理工作，在中国人民银行没有被撤销的前提下，另设“银行业监督管理委员会”，是机构重叠、机构膨胀的表现。试问：在设立了“银行业监督管理委员会”以后，中国人民银行干什么呢？难道印印钞票、制定一下汇率需要一个庞大的中国人民银行系统吗？
如果需要强化对银行产业的监管，扩展央行的管理权限，提升央行的权威，应当修改《中华人民共和国国务院组织法》，将中国人民银行改组、升格为中华人民共和国货币金融委员会，作为国务院的正式组成部分履行国家机构的行政管理职能，而不应当与宪法第二十七条背道而驰，另设机构。可见，“银行业监督管理委员会”不是精简的产物而是膨胀的产物，不是正向改革的产物而是反向改革的产物。
“银行业监督管理委员会”的产生程序也不符合宪法的要求。《中华人民共和国宪法》第八十六条第三款规定：“国务院的组织由法律规定”。据此，国务院的每个机构都应当依据法律的具体规定设置，法律没有规定的机构应当视为非法机构。在《国务院组织法》以及其他法律中找不到“银行业监督管理委员会”这样的机构名称，可见这个“银行业监督管理委员会”是非法机构。有人可能要说，“银行业监督管理委员会”是经过全国人大批准产生的，不能算非法机构。笔者以为，宪法说得很清楚，“国务院的组织由法律规定”而不是由“批准”规定，任何“批准”、“批复”、“批示”一类的文件，都不能成为国务院组成单位的宪法依据。
《中华人民共和国立法法》第八条规定：“各级人民政府……的组织和职权”的事项“只能制定法律”。可见，通过制定一个“批准”改组中央人民政府的组织和职权的做法也不符合立法法的规定。因此，由一个“请示”和一个“批准”而产生的“银行业监督管理委员会”不能视为国务院的合法机构。
《国务院组织法》第九条规定：“各委员会设主任一人，副主任二至四人，委员五至十人。”试问：作为国务院的一个部门的“银监会”为何不设“主任”？《中华人民共和国宪法》第八十六条第二款规定：国务院各委员会实行“主任负责制”。而“银行业监督管理委员会”连个“主任”都没有，而只设立“主席”，怎么实行主任负责制？由此可见，这个“银行业监督管理委员会”的内部机构的设置也是公然藐视宪法的。
（二）银监会设定股份制银行产生的行政许可是越权行为。
《中华人民共和国立法法》第七十一条规定：“国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署……可以根据法律和国务院的行政法规、决定、命令，在本部门的权限范围内，制定规章。”“部门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项。”
试问：《中资商业银行行政许可事项实施办法》执行的是哪部法律或者法规？法律依据是什么？
作为执行法律的规章，应当是对法律的解释和细化，而不是设定新的规则，怎么能设定那么多条条框框？怎么能让外国的资本成为中国的银行产生的必要条件？
《中华人民共和国立法法》第七十二条规定：“涉及两个以上国务院部门职权范围的事项，应当提请国务院制定行政法规或者由国务院有关部门联合制定规章。”银行的产生涉及工商管理总局、人民银行总行等多个部门，岂能由银监会一家单独立法了事？
《中华人民共和国立法法》第八条规定：“金融……基本制度”的“事项只能制定法律”。银行产生制度理所当然属于“金融基本制度”，怎能不由法律规定，而由一个部门规章来规定？
可见，根据立法法，即便银监会是合法机构，它颁布《中资商业银行行政许可事项实施办法》的行为也是越权的。
《中华人民共和国行政许可法》第十二条规定：“企业……的设立等，需要确定主体资格的事项”“可以设定行政许可。”《中华人民共和国行政许可法》第十四条规定：“本法第十二条所列事项，法律可以设定行政许可。尚未制定法律的，行政法规可以设定行政许可。”“国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可。实施后，除临时性行政许可事项外，国务院应当及时提请全国人民代表大会及其常务委员会制定法律，或者自行制定行政法规。”可见，国务院的部门规章是无权设定行政许可的。因此，根据行政许可法，即便“银监会”是合法机构，也无权设定银行产生的行政许可。
（三）《中资商业银行行政许可事项实施办法》的内容严重违宪。
《中资商业银行行政许可事项实施办法》第八条规定：“设立股份制商业银行应当有符合条件的发起人，发起人包括：境内金融机构、境外金融机构、境内非金融机构和银监会认可的其他发起人。”“前款所称境外金融机构包括香港、澳门和台湾地区的金融机构。”
这一条将香港、澳门、台湾地区的金融机构解释为“境外金融机构”是违反宪法的。宪法序言宣布：“台湾是中华人民共和国的神圣领土的一部分。”《中华人民共和国香港特别行政区基本法》第一条和《中华人民共和国澳门特别行政区基本法》第一条分别规定：香港、澳门“是中华人民共和国不可分离的部分”。可见，台港澳的投资者，都是中华人民共和国国境之内的投资者，将他们说成“境外”投资者，违反了宪法、香港基本法、澳门基本法，是分裂中国的说辞。
《中资商业银行行政许可事项实施办法》第七条规定：成立股份制商业银行，“发起人股东中应当包括合格的境外战略投资者。”这一规定也是严重违反宪法的。
宪法序言宣布：“中国坚持独立自主的对外政策，坚持互相尊重主权和领土完整、互不侵犯、互不干涉内政、平等互利、和平共处的五项原则，发展同各国的外交关系和经济、文化的交流。”而根据《中资商业银行行政许可事项实施办法》，中国人民在中国国内成立一个股份制银行，居然必须获得外国人的批准，外国人如果不同意、不介入，中国人民连成立一个股份制商业银行的权利和权力都没有，这是对中国主权的极大破坏，是严重的卖国、卖民行为。因此，“银监会”即便有权设定行政许可，上述许可的条件也是违反宪法的。
(四)结论。
“银行业监督管理委员会”是一个违反宪法而产生的非法机构。退一万步说，即使“银行业监督管理委员会”是一个合法的机构，是国务院的一个合法的组成部分，它也无权制定关于金融企业产生制度方面的法律、法规。退十万步说，即使“银行业监督管理委员会”具有立法权，可以规定金融企业产生的基本制度，但是它在这个产生制度中塞进了卖国、卖民、卖主权的内容，也完全是违反宪法和全国人民整体意志的。
刘大生 2006年3月15日于南京求稗书斋 |
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